李阿姨：小费老师，我看现在上市公司高溢价收购资产，但最终标的公司不达预期、上市公司大幅计提商誉减值，或没过多久又低价出售的失败案例比比皆是，使上市公司蒙受了重大损失，您说这些上市公司的董事就没有任何责任吗？ 

小费老师：确实，我们在前期一些行权案例中，发现有些董事收购时未仔细核验标的公司盈利预测是否合理、业绩承诺是否可实现，也未充分评估标的公司可能面临的市场风险，盲目跟风、高溢价收购，最终“一地鸡毛”。 

李阿姨：小费老师，要不您给我们讲一个具体的案例吧。 

小费老师：好的。A上市公司2019年8月通过现金方式以5087.25万元收购B公司51%的股权。B公司是一家原新三板挂牌公司，历史财务数据显示，2013年至2017年扣非后归母净利润维持在644.5万元至913.67万元之间，收购前一年扣非归母净利润出现大幅下滑，仅93.17万元，同比下降89.8%。而业绩承诺方承诺B公司2019年至2021年实现的净利润分别不低于1200万元、1300万元、1500万元或三年累计净利润不低于4000万元。 

李阿姨：小费老师，这个业绩承诺是否有点过高？ 

小费老师：是的。首先，B公司从2013年在新三板挂牌以来从未实现过前述如此高的业绩承诺额；其次，以2018年的净利润为基数，至2021年承诺的B公司净利润年均复合增速高达252.51%；另外，标的公司收购前一年业绩已出现大幅下滑，上市公司应具体了解业绩下滑的主要原因，该种因素是否会影响标的公司的未来业绩。 

李阿姨：那B公司是否可能存在业绩爆发式增长呢？ 

小费老师：这个问题我们需要结合B公司所属行业分析。B公司主营业务为数据中心工程总承包，主要为客户提供各类数据中心技术环境整体解决方案的服务，业务涉及长三角、珠三角、京津冀等经济发达地区。因此，B公司业务所在区域数据中心的新建数量及下游客户数据中心相关企业的景气度将与其未来业绩息息相关。2018年开始，北京、上海、广州等一线城市相继发布数据中心节能管控政策，北京规定中心城区全面禁止新建和扩建数据中心，浙江省也要求控制机架数量年增长不超过30%，至2020年机架总数不超过25万个等。此外，2018年数据中心上市企业万国数据、鹏博士等以及行业整体净利润均出现了大幅下滑。在此行业背景下，标的公司要实现如此高的业绩承诺恐怕有点难。 

李阿姨：投服中心当时对该项交易是否行权？ 

小费老师：是的。投服中心曾对本次交易业绩承诺是否可实现以及业绩承诺履约保障措施不充分等方面以公开发声的方式行权，但上市公司表示看好标的公司未来业绩，未采纳投服中心建议。 

李阿姨：小费老师，收购完成后标的公司业绩如何？ 

小费老师：B公司2019年至2021年扣非净利润分别为900.95万元、868.36万元、-245.99万元，连续三年未实现业绩承诺，累计实现率为38.08%。2021年7月，A上市公司将B公司未实现业绩承诺归责于新冠疫情影响，与承诺方约定延长业绩承诺期至2022年6月30日，并将承诺调整为2019年至2022年6月末B公司累计净利润不低于4000万元。 

李阿姨：那最终B公司是否实现了业绩承诺？ 

小费老师：2022年1季度，B公司的营业收入为0，扣非净利润为-397.64万元,从A上市公司2022年半年报中可以看出B公司上半年的业绩持续为负，约为-604万元。2022年5月31日，A上市公司再次公告终止业绩承诺，改由原交易对方及第三方C公司以6275万元收购B公司51%股权，其中原交易对方出资2583.82万元回购B公司21%股权。 

李阿姨：A上市公司收回股权转让款了吗？ 

小费老师：截止目前，A上市公司仅收到10%的股权转让款，即627.5万元，剩余5647.5万元按照约定将于2024年底全部收回，由于目前B公司持续亏损，未来能否成功收回股权转让款，尚存不确定性。事实上，若按照原业绩承诺安排，承诺方应补偿2238.88万股，以当时交易每股1.75元计算，约为3918.04万元。 

李阿姨：上市公司董事对失败案例是如何解释的？ 

小费老师：A上市公司股权出售时表示，B公司自2019年以来净利润、毛利率逐年下降，所处行业竞争激烈，与上市公司业务协同效应较弱，且受新冠疫情影响较大，而收购时则称标的公司的市场需求旺盛，B公司在数据中心承揽承建具有丰富的经验及资源，本次收购有利于增加上市公司竞争能力，提升公司盈利能力。 

李阿姨：您看看，这前后说辞相互矛盾，明显是在逃避责任。 

小费老师：是的。上市公司收购时，若发现标的公司承诺业绩或盈利预测数值明显偏离标的公司的历史水平，上市公司董事应当对业绩承诺的可实现性或盈利预测的合理性做进一步的分析，比如应结合标的公司所属行业的政策规定、行业发展趋势、下游需求景气度、行业竞争格局、标的公司所具备的核心竞争力等充分论证业绩承诺或盈利预测是否可实现。对于存在可能无法实现业绩承诺的情形时，更应仔细分析交易中业绩承诺履约保障是否充足。但该案例中A上市公司的董事并没有做到，盲目乐观地看好标的公司未来经营业绩，未能勤勉尽责地保护上市公司利益。 

李阿姨：那对于这些未勤勉尽责的董事，我们小股东该如何追责呢？ 

小费老师：符合条件的股东，一是可以向上市公司董事会提出提案，对未勤勉尽责的董事提议罢免，二是若有权机关认定董事执行公司职务时违反法律法规或公司章程的，可以书面请求监事会，就上市公司的实际损失对相关董事提起赔偿之诉。 

李阿姨：今天学到了不少呢，感谢小费老师。